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PROCESOS CONSTITUCIONALES

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de carácter general y económico que haya perdido o dejado de percibir con ocasión de la vulneración de sus derechos fundamentales, acreditada en este proceso.
44. En relación con la pretensión de que se le reconozca a la demandante derechos inherentes al grado inmediato superior de mayor EP, esta debe ser declarada improcedente, pues tiene carácter constitutivo y no es esta la vía para hacerlo valer.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú,
El Peruano Viernes 2 de junio de 2023

MONTEAGUDO VALDEZ
OCHOA CARDICH
PONENTE OCHOA CARDICH
FUNDAMENTO DE VOTO DE LA MAGISTRADA
PACHECO ZERGA

HA RESUELTO

Con el mayor respeto por la posición de mis colegas magistrados, emito el presente fundamento de voto por las siguientes consideraciones.

1. Declarar FUNDADA en parte la demanda de amparo, por haberse acreditado la vulneración de los derechos al libre desarrollo de la personalidad, a la debida motivación de las resoluciones administrativas y a la intimidad. En consecuencia, NULA la Resolución de la Comandancia General del Ejército 0521 CGE/DACO COM, de fecha 31 de mayo de 2018.
2. ORDENAR a la Comandancia General del Ejercito que disponga dejar sin efecto la Resolución de la Comandancia General del Ejército 0521 CGE/DACO COM, mediante la cual se pasó a retiro a la demandante, en el plazo máximo de dos 2 días; que proceda a reincorporar a doña Norka Valery Almonte Torres, en el nivel o grado en el que se encontraba hasta antes de ser sancionada; que se reconozca como tiempo de servicio el periodo que estuvo indebidamente en situación de retiro; y que se le restituya las remuneraciones, derechos, prerrogativas, grados, méritos o beneficios de carácter general y económico que haya perdido o dejado de percibir, bajo apercibimiento de que el juez de ejecución aplique las medidas coercitivas prescritas en los artículos 27
del Nuevo Código Procesal Constitucional, con el abono de los costos del proceso.
3. Declarar INFUNDADO la demanda en el extremo referido a la vulneración del principio non bis in idem, conforme a lo expuesto en los fundamentos del 9 al 11.
4. Declarar IMPROCEDENTE la demanda en el extremo indicado en el fundamento 44, supra.

1. Tal como se indica en el fundamento octavo de la sentencia, este Tribunal es competente en los casos, como el presente, en que de la demanda y de los hechos probados, se evidencia que la decisión de dar de baja se fundamenta en una discriminación por razón de sexo, en este caso, en perjuicio de la demandante por su condición de mujer. En esta oportunidad se le atribuyó, sin justificación alguna, ser la responsable de actos realizados con otra persona adulta, contrarios a la disciplina militar. Asimismo, el hecho de haber admitido en el proceso una prueba prohibida, que vulnera el derecho a la intimidad personal y familiar, así como la concurrencia de transgresiones a otros derechos fundamentales, como son la dignidad, el honor y buena reputación, el secreto e inviolabilidad de las comunicaciones y el derecho al trabajo justifican la necesidad de tutela urgente y el pronunciamiento sobre el fondo del asunto.
2. Sin embargo, esta decisión no contradice la abundante jurisprudencia constitucional que declara improcedente las demandas de los oficiales de los institutos de la Fuerzas Armadas o policías que piden su reincorporación, tras haber sido dados de baja, invocando la vulneración de derechos fundamentales que, al no ser vulneraciones manifiestas, requieren de una etapa probatoria para dilucidar los hechos, propia de procesos como el contencioso administrativo1.

Publíquese y notifíquese.

S.

SS.

PACHECO ZERGA

MORALES SARAVIA

GUTIÉRREZ TICSE

Cfr. sentencias emitidas en los en los expedientes 00616-2022-PA/TC EXP
tc.gob.pe; 03102-2021- PA/TC 03102-2021-AA.pdf tc.gob.pe; 032242021-PA/TC 03224-2021-AA.pdf tc.gob.pe; 03447-2021-PA/TC EXP tc.
gob.pe; y, 03537-2021-PA/TC 03537-2021-AA.pdf tc.gob.pe.

DOMÍNGUEZ HARO

W-2180826-2

1

PACHECO ZERGA